Для этого в Гражданском процессуальном кодексе Республики Казахстан (далее – ГПК) предусмотрены различные виды судопроизводства: приказное производство, упрощенное производство и исковое производство.
Однако судебный порядок является не единственным способом взыскания долга. С 1 января 2016 года в определенных законом случаях взыскать деньги или истребовать иное движимое имущество можно и нужно путем совершения исполнительной надписи. В данной публикации предлагаем рассмотреть следующее:
1. Что такое исполнительная надпись и по каким требованиям она может быть совершена.
2. Как совершается исполнительная надпись. Отмена и оспаривание исполнительной надписи.
3. Плюсы и минусы исполнительной надписи. Проблемы совершения исполнительной надписи и вопросы совершенствования законодательства.
4. Ответы на вопросы.
1. Исполнительная надпись – это правовой инструмент для быстрого внесудебного разрешения требований бесспорного характера и представляет собой распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу взыскателя денег или истребовании имущества. Такое распоряжение нотариус может произвести либо совершением исполнительной надписи на долговом документе (например, договоре займа), либо путем вынесения отдельного документа – постановления.
Вопросы совершения исполнительной надписи регулируются главой 14-1 Закона Республики Казахстан "О нотариате", а таже пунктами 217-234 Правил совершения нотариальных действий нотариусами, утвержденных приказом министра юстиции Республики Казахстан от 31 января 2012 года № 31 (далее – правил).
Согласно статье 92-1 указанного закона взыскание задолженности на основании исполнительной надписи или соответствующего постановления производится по следующим бесспорным требованиям:
- Об исполнении обязательства, основанного на нотариально удостоверенной сделке. Например, обязательство возвратить деньги закреплено в договоре займа, который удостоверен нотариально.
- Об исполнении обязательства, основанного на письменной сделке, срок исполнения которой наступил и неисполнение обязательства признается должником, в том числе в ответе на претензию, направленную взыскателю в порядке досудебного урегулирования спора. Такие сделки обычно распространены среди предпринимателей, когда в ответ на претензию должник пишет о том, что полностью признает обязательство.
- Об исполнении обязательства, основанного на протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта, совершенного нотариусом.
- Об истребовании предмета лизинга в соответствии с договором лизинга или законами Республики Казахстан.
- Об обращении взыскания на предмет залога по истечении срока возврата кредита, предъявленного ломбардом к должнику-залогодателю.
- О взыскании задолженности с собственников помещений (квартир), уклоняющихся от участия в обязательных расходах на содержание общего имущества объекта кондоминиума, утвержденных Законом Республики Казахстан "О жилищных отношениях", за исключением требований о взыскании дополнительных расходов. Здесь речь идет, в частности, об исках органа управления объектом кондоминиума (чаще всего КСК) о взыскании ежемесячных взносов.
- О взыскании задолженности на основании публичных договоров за фактически потребленные услуги (электро-, газо-, тепло-, водоснабжение и другие), а также иных договоров за услуги согласно установленным тарифам, срок оплаты по которым наступил.
- О взыскании арендных платежей ввиду их неуплаты в сроки, установленные договором аренды.
- О взыскании начисленных, но не выплаченных работнику заработной платы и иных платежей.
Указанный перечнь является исчерпывающим, то есть нотариус не вправе совершать исполнительную надпись по иным, не предусморенным в данной статье требованиям.
Следует отметить еще один важный момент: совершение исполнительной надписи представляет собой не только внесудебный способ взыскания долга, но и соблюдение обязательного досудебного порядка урегулирования спора перед обращением в суд. Иначе говоря, по указанным требованиям взыскатель не вправе сразу обращаться в суд, не пройдя процедуру исполнительной надписи. В противном случае суд должен возвратить исковое заявление, в связи с тем что истцом не соблюден установленный законом для данной категории дел или предусмотренный договором сторон порядок досудебного или внесудебного урегулирования спора и возможность применения этого порядка не утрачена (подпункт 1 части 1 статьи 152 ГПК).
2. Для того чтобы нотариус совершил исполнительную надпись или выдал соответствующее постановление о взыскании долга, взыскатель должен обратиться с завлением о совершении нотариального действия и представить нотариусу документы, подтверждающие бесспорное требование.
Что относится к таким документам, которые подтверждают требование взыскателя, перечислено в пункте 223 правил.
Так, для взыскания задолженности по обязательству, основанному на нотариально удостоверенной сделке, достаточно представить подлинник нотариально удостоверенного договора (соглашения). Допускается представить дубликат такого договора, за исключением договоров займа денег – здесь требуется представить оригинал документа.
Более обширный перечень документов необходимо представить нотариусу для взыскания задолженности по обязательству, основанному на письменной сделке. Это:
- подлинный договор (купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения и др.);
- документы, подтверждающие факт исполнения взыскателем указанного договора и возникновение обязанности должника уплатить задолженность по договору: товаросопроводительные документы, документ о передаче имущества, акт приемки выполненных работ и др.;
- документы, подтверждающие письменное признание должником суммы задолженности (акт сверки расчетов, подписанный взыскателем и должником и скрепленный печатями (при их наличии), ответ на претензию, в котором должник признает обязательство по уплате денежных средств и др.
Нотариус проверяет представленные документы – подтверждают ли они бесспорность задолженности должника, каков размер задолженности и не истек ли срок по заявленному требованию (как правило, три года, если законом не установлен иной срок). После этого нотариус совершает исполнительную надпись на подлинном документе или выносит постановление.
Далее наступает процедура ознакомления должника с исполнительной надписью и возможности представить возражения.
Нотариус направляет копию исполнительной надписи должнику, который вправе в течение десяти рабочих дней со дня получения копии исполнительной надписи направить нотариусу письменные возражения против заявленного требования.
При получении возражений должника нотариус отменяет исполнительную надпись. Далее взыскание можно производить в судебном порядке – взыскатель вправе предъявить иск, который рассматривается в порядке упрощенного (письменного производства) либо искового производства.
Если должник своевременно не представил свои возражения, то нотариус выдает исполнительную надпись взыскателю, который вправе предъявить ее к принудительному исполнению через судебного исполнителя.
Должник вправе оспорить исполнительную надпись, которая не отменена нотариусом, в судебном порядке, установленном главой 45 ГПК.
3. Взыскание долга путем совершения исполнительной надписи имеет свои преимущества перед судебным разбирательством.
Во-первых, это более короткий срок получения исполнительного документа – исполнительной надписи, который можно предъявить к принудительному исполнению через судебного исполнителя. Даже в упрощенном производстве суд рассматривает дело в месячный срок, а в порядке искового производства этот срок может составлять почти 3,5 месяца.
Для исполнительной надписи установлены иные сроки: нотариус совершает исполнительную надпись в день обращения взыскателя (если представлены все необходимые документы), ноотариус не позднее следующего дня вручает или направляет копию исполнительной надписи должнику, который вправе представить возражения в течение 10 дней, после чего в случае отсутствия возражений выдает исполнительную надпись взыскателю. Данный срок однозначно меньше месяца.
Во-вторых, преимуществом исполнительной надписи считается экономия материальных затрат на взыскание.
Согласно подпункту 23) статьи 611 Кодекса Республики Казахстан о налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс) за совершение исполнительной надписи взимается госпошлина в размере 0,5 МРП.
Кроме того, согласно подпункту 22-1) пункта 1 статьи 30-1 Закона "О нотариате" частный нотариус при совершении нотариальных действий взимает оплату за предоставление дополнительных услуг технического и правового характера, за совершение исполнительной надписи оплата составляет:
- для физических лиц – 0,2% от взыскиваемой суммы или рыночной стоимости истребуемого иного движимого имущества, но не менее 0,5 месячного расчетного показателя (1263 тенге) и не более 50 месячных расчетных показателей (126 250 тенге);
- для юридических лиц – 1% от взыскиваемой суммы или рыночной стоимости истребуемого иного движимого имущества, но не менее одного месячного расчетного показателя (2525 тенге) и не более 100 месячных расчетных показателей (252 500 тенге).
Судебное разбирательство, помимо оплаты государственной пошлины, может влечь расходы на участие представителей сторон, которые возмещает проигравшая сторона. То есть проигравшая сторона не только несет расходы по оплате помощи своего представителя, но и возмещает такие же расходы другой стороне, что значительно увеличивает общие затраты на судебную тяжбу.
Вместе с тем нельзя не остановиться на проблемных моментах совершения исполнительной надписи.
Несмотря на то, что по правовой природе исполнительная надпись близка к судебному приказу и рассморению дела судом в упрощенном порядке, институт исполнителной надписи не имеет ряда механизмов, присущих судебному порядку.
Во-первых, это касается порядка вручения исполнительной надписи должнику.
Так, согласно пункту 1-1 статьи 92-6 Закона "О нотариате", копия исполнительной надписи или соответствующего постановления считается полученной, если она направлена должнику:
- на адрес электронной почты, указанный в договоре, заключенном между сторонами;
- по последнему известному месту жительства заказным письмом с уведомлением о его вручении, в том числе полученным одним из совершеннолетних членов семьи, другим лицом, проживающим с лицом по указанному адресу;
- с использованием иных средств связи, обеспечивающих фиксирование доставки.
Также считается надлежащим образом направленной копия исполнительной надписи в случае возврата уведомления с отметкой о невозможности его вручения адресату, получателю в связи с отказом в его принятии.
В похожих случаях в отношении судебной повестки или иного извещения статья 130 ГПК предусматривает, что они считаются доставленными юридическому лицу по месту его нахождения, даже если юридическое лицо отсутствует по указанному адресу. Кроме того, судебные документы могут быть вручены также уполномоченному лицу кооператива собственников помещений (квартир), службы оказания жилищно-эксплуатационных и коммунальных услуг либо управляющему жилым домом, уполномоченному лицу органа местного самоуправления или соответствующего исполнительного органа по месту жительства адресата либо администрации по месту его работы.
Аналогичное расширение способов доставки должнику копии исполнительной надписи облегчило бы нотариусу переход к следующему действию по выдаче исполнительной надписи взыскателю.
Во-вторых, закон считает достаточным для отмены исполнительной надписи представления возражений должника, в котором изложены причины несогласия с заявленным требованием. То есть из буквального толкования закона следует, что простого указания должника на то, что он не согласен с требованием, так как долг полностью уплатил, достаточно для того, чтобы нотариус отменил исполнительную надпись, хотя данное утверждение должника не соответствует действительности или не подтверждено соответствующими документами.
Для сравнения отметим, что для отмены судебного приказа недостаточно одних возражений должника – они должны быть подкреплены доказательствами (пункт 2 статьи 141 ГПК).
Представляется, что аналогичное положение следует ввести и для исполнительной надписи. Например, возражающий против взыскания долга должник должен к возражению приложить расписку или иной документ, подтверждающий возврат долга взыскателю.
Введение такого положения в Закон "О нотариате" помогло бы уменьшить злоупотребления со стороны должника, который голословно оспаривает исполнительную надпись и приводит причины несогласия, которые не соответствуют действительности. Это сделало бы исполнительную надпись более стабильным и устойчивым внесудебным инструментом взыскания задолженности.
В-третьих, в настоящее время на основании исполнительной надписи не производится взыскание неустоек (пеней), процентов, если таковые причитаются. То есть остается только судебный порядок взыскания штрафных санкций. А это создает неудобства для взыскателя – ему придется идти в суд или простить должника и не взыскивать штраф.
Расширение полномочий нотариуса и предоставление ему права взыскивать штрафные санкции хотя бы в случае, когда их взыскание и обоснованность расчета не вызывают сомнения, упростило бы взыскателю задачу получения причитающихся долга и штрафа у нотариуса без обращения в суд.
4. Учитывая актуальность вопросов исполнительной надписи и порядка ее совершения, Палата предпринимателей Северо-Казахстанской области и суд № 2 г. Петропавловска 13 июня т. г. провели совместный вебинар на данную тему.
Участники вебинара в режиме онлайн задали вопросы, на часть из которых не удалось ответить сразу из-за ограниченности времени. Поскольку вопросы представляют интерес, на них нет прямого ответа в законе и они требуют толкования правовых норм, в данной публикации уместно привести ответы на указанные вопросы.
Вопрос: если должник не получил конверт с исполнительной надписью, можно ли выдать взыскателю исполнительную надпись? Если должник не получил уведомление о совершении исполнительной надписи, "Казпочта" вернула с отметкой "возврат" или "истек срок хранения", считается ли, что должник надлежаще уведомлен?
Ответ: представляется, что данная ситуация урегулирована в пункте 1-1 статьи 92-6 Закона "О нотариате": "В случае возврата уведомления с отметкой о невозможности его вручения адресату (выделено мной), получателю в связи с отказом в его принятии копия исполнительной надписи или соответствующего постановления считается направленной надлежащим образом".
В данной норме указаны две различные ситуации:
- в первом случае почта не смогла вручить адресату (то есть должнику) конверт с копией исполнительной надписи;
- во втором случае получатель (то есть должник и совершеннолетние члены его семьи, другое лицо, проживающие с должником по указанному адресу) отказался получить почтовое уведомление.
Представляется, что к первой ситуации относятся случаи, когда должник длительное время отсутствует в месте своего жительства, почтальону никто не открывает дверь квартиры и др. Ко второй ситуации следует отнести случаи, когда прямой контакт почтальона и получателя произошел, но получатель отказался получить уведомление.
Следовательно, если должник не получил конверт с копией исполнительной надписи и почтовое уведомление возвратилось нотариусу с соответствующей отметкой почты, следует считать копию исполнительной надписи надлежащим образом направленной должнику.
Вопрос: как мы установим личность, что отвечал именно должник?
Ответ: можно утверждать, что исполнительная надпись представляет интерес для трех лиц: взыскателя, должника и нотариуса. Нотариус вручает или направляет копию исполнительной надписи должнику. В интересах должника своевременно представить свои возражения против заявленного требования. Никакое иное лицо, задействованное в процессе исполнительной надписи, не заинтересовано представить нотариусу возражения. Логично сделать вывод, что возражения от имени и за подписью должника представляются им самим.
Вопрос: как установить собственника квартиры? По ЕНИС нельзя?
Ответ: согласно статье 4-1 Закона "О нотариате", единая нотариальная информационная система – это аппаратно-программный комплекс, предназначенный для автоматизации нотариальной деятельности и взаимодействия органов юстиции и нотариальных палат.
Если ЕНИС содержит достаточную информацию о правообладателях недвижимого имущества, то представляется возможным использовать эти данные ЕНИС для установления собственников квартиры.
Вопрос: по публичным договорам есть необходимость уведомлять о наличии задолженности?
Ответ: согласно подпункту 7) пункта 223 Правил для взыскания задолженности по обязательству о взыскании задолженности на основании публичных договоров, за фактически потребленные услуги (электро-, газо-, тепло-, водоснабжение и другие), а также иных договоров за услуги согласно установленным тарифам, срок оплаты по которым наступил, представляются:
- копия индивидуального договора, заверенная взыскателем, либо публичный договор, размещенный на официальном сайте взыскателя (для ознакомления с его содержанием);
- документ о расчете суммы задолженности по плате за услуги (заверенная взыскателем копия лицевого счета с расчетом суммы задолженности или заверенная взыскателем выписка из лицевого счета).
Документ содержит сведения о сроках уплаты задолженности, о дате возникновения обязанности по внесению платы, о сумме задолженности.
Сведения о наличии задолженности по оплате коммунальных услуг доводятся до сведения потребителя посредством платежных документов (счет, извещение, квитанция, счет-предупреждение), выписанных энергоснабжающей организацией (пункт 55 Правил пользования тепловой энергией, утвержденных Приказом министра энергетики Республики Казахстан от 18 декабря 2014 года № 211, пункт 58, Правил пользования электрической энергией, утвержденных Приказом министра энергетики Республики Казахстан от 25 февраля 2015 года № 143, и др.).
Закон "О нотариате" не устанавливает особенностей совершения исполнительной надписи при взыскании задолженности на основании публичных договоров.
Вопрос: по публичным договорам, если потребителем является иностранный гражданин, можно ли совершать исполнительную надпись в отношении иностранного гражданина?
Ответ: положениями законов Республики Казахстан "О правовом положении иностранцев", "О миграции населения" установлено общее правило о том, что иностранцы в Республике Казахстан имеют все права и свободы, а также несут все обязанности, установленные Конституцией, законами и международными договорами Республики Казахстан, за исключением случаев, предусмотренных законами и международными договорами Республики Казахстан.
Согласно статье 9 Закона "О правовом положении иностранцев", иностранцы могут иметь в Республике Казахстан на праве собственности жилище (за исключением временно пребывающих иностранцев). Иностранцы, постоянно проживающие в Республике Казахстан, в жилищных отношениях имеют те же права и несут те же обязанности, что и граждане Республики Казахстан, если иное не предусмотрено Конституцией, законами и международными договорами.
Исходя из содержания вопроса, следует предположить, что речь идет об иностранце, который постоянно проживает в Республике Казахстан. Законом "О нотариате" не предусмотрены запрет или ограничения на совершение исполнительной надписи в отношении постоянно проживающего в Казахстане иностранца.
Вопрос: по договорам между юридическими лицами, если акт сверки подписан одной стороной, другая сторона не подписывает акт сверки, но другие документы есть, где прослеживается долг, что можно посоветовать взыскателю?
Ответ: следует определиться, о каком основании совершения исполнительной надписи идет речь.
Если заявитель обратился за взысканием задолженности по обязательству, основанному на нотариально удостоверенной сделке, то представления акта сверки не требуется (подпункт 1) пункта 223 правил).
Если основанием требования указано обязательство, основанное на письменной сделке, срок исполнения которой наступил, то обязательным и необходимым условием применения подпункта 2) пункта 2 статьи 92-1 Закона "О нотариате" является признание неисполнения обязательства должником. Помимо акта сверки, такими документами могут быть ответ на претензию, в котором должник признает обязательство по уплате денежных средств, либо акцептованное платежное требование, или иной документ, оформленный в соответствии с требованиями законодательства и подписанный уполномоченным лицом (подпункт 2) пункта 223 правил).
Взыскателю можно посоветовать попытаться получить признание должником обязательства любым иным указанным выше способом.
При отсутствии такого признания должника требование не является бесспорным и по нему не может быть совершена исполнительная надпись. В таком случае взыскание задолженности должно производиться в судебном порядке.
Вопрос: после совершения исполнительной надписи должник, получив ее копию, погасил часть долга и с нарушением десятидневного срока направил возражения, мотивировав тем, что погасил часть долга. Отменяется ли нотариусом исполнительная надпись?
Ответ: представляется, что установленный законом десятидневный срок для представления должником возражений носит пресекательный характер, после его истечения нотариус выдает взыскателю исполнительную надпись. Законом не предусмотрена возможность продления или восстановления данного срока. Тем самым с истечением десятидневного срока погашается право должника представлять свои возражения и требовать отмены исполнительной надписи, которая теперь предъявляется к принудительному исполнению.
Частичное погашение долга должником после истечения десятидневного срока – основание не для отмены исполнительной надписи, а для предъявления судебному исполнителю документа о частичном погашении долга.
Мнение редакции может не совпадать с мнением автора
